案情引入
2023年5月17日，執(zhí)法人員在檢查中發(fā)現(xiàn)A施工單位涉嫌將多個中標(biāo)的項(xiàng)目轉(zhuǎn)包給B施工并收取管理費(fèi)，施工現(xiàn)場人員均為B單位人員。經(jīng)調(diào)查，A施工單位中標(biāo)后，不按照合同約定履行義務(wù)、完成中標(biāo)項(xiàng)目，而是將項(xiàng)目工程轉(zhuǎn)包給了B單位，屬于違法轉(zhuǎn)包行為。
案件結(jié)果 2023年8月3日，無錫市惠山區(qū)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局依據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》（國務(wù)院令第279號）第六十二條的規(guī)定，對當(dāng)事單位作出處罰61849元的行政處罰，對當(dāng)事單位的負(fù)責(zé)人作出處罰4886元的行政處罰。行政處罰信息同步上傳公共信用信息平臺，向社會公開。
普法時刻 一般認(rèn)為轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。即以盈利為目的，將承包的建筑工程“全部”交由第三人完成，這樣的轉(zhuǎn)包合同一律無效。《建筑法》第28條規(guī)定：“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人?！薄睹穹ǖ洹返?91條第2款規(guī)定：“承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程支解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人?！?br style="margin: 0px; padding: 0px; outline: 0px; max-width: 100%; box-sizing: border-box; overflow-wrap: break-word !important;"/> 住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《關(guān)于印發(fā)建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法的通知》（建市規(guī)〔2019〕1號）第八條規(guī)定，存在下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為轉(zhuǎn)包，但有證據(jù)證明屬于掛靠或者其他違法行為的除外： ①承包單位將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位（包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨(dú)立法人資格的子公司施工的情形）或個人施工的；②承包單位將其承包的全部工程支解以后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的；③施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未派駐項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人等主要管理人員，或派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人中一人及以上與施工單位沒有訂立勞動合同且沒有建立勞動工資和社會養(yǎng)老保險關(guān)系，或派駐的項(xiàng)目負(fù)責(zé)人未對該工程的施工活動進(jìn)行組織管理，又不能進(jìn)行合理解釋并提供相應(yīng)證明的；④合同約定由承包單位負(fù)責(zé)采購的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機(jī)械設(shè)備，由其他單位或個人采購、租賃，或施工單位不能提供有關(guān)采購、租賃合同及發(fā)票等證明，又不能進(jìn)行合理解釋并提供相應(yīng)證明的；⑤專業(yè)作業(yè)承包人承包的范圍是承包單位承包的全部工程，專業(yè)作業(yè)承包人計(jì)取的是除上繳給承包單位“管理費(fèi)”之外的全部工程價款的；⑥承包單位通過采取合作、聯(lián)營、個人承包等形式或名義，直接或變相將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的；⑦專業(yè)工程的發(fā)包單位不是該工程的施工總承包或?qū)I(yè)承包單位的，但建設(shè)單位依約作為發(fā)包單位的除外；⑧專業(yè)作業(yè)的發(fā)包單位不是該工程承包單位的；⑨施工合同主體之間沒有工程款收付關(guān)系，或者承包單位收到款項(xiàng)后又將款項(xiàng)轉(zhuǎn)撥給其他單位和個人，又不能進(jìn)行合理解釋并提供材料證明的。 兩個以上的單位組成聯(lián)合體承包工程，在聯(lián)合體分工協(xié)議中約定或者在項(xiàng)目實(shí)際實(shí)施過程中，聯(lián)合體一方不進(jìn)行施工也未對施工活動進(jìn)行組織管理的，并且向聯(lián)合體其他方收取管理費(fèi)或者其他類似費(fèi)用的，視為聯(lián)合體一方將承包的工程轉(zhuǎn)包給聯(lián)合體其他方。 實(shí)務(wù)中比較常見的轉(zhuǎn)包 ①名為勞務(wù)分包實(shí)為轉(zhuǎn)包；②以內(nèi)部承包的方式進(jìn)行轉(zhuǎn)；③以聯(lián)合施工的方式進(jìn)行轉(zhuǎn)包；④聯(lián)合體一方內(nèi)部轉(zhuǎn)包。 關(guān)于轉(zhuǎn)包的相關(guān)責(zé)任，《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》（國務(wù)院令第279號）第六十二條“違反本條例規(guī)定，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，對勘察、設(shè)計(jì)單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)25％以上50％以下的罰款；對施工單位處工程合同價款0.5％以上1％以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書”的規(guī)定。第七十三條：依照本條例規(guī)定，給予單位罰款處罰的，對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額5%以上10%以下的罰款。
看法 轉(zhuǎn)包行為嚴(yán)重破壞市場公平競爭秩序和社會正常秩序，導(dǎo)致陰陽合同和超資質(zhì)、無資質(zhì)承攬工程現(xiàn)象屢禁不止。轉(zhuǎn)包問題之所以長期存在，成為影響建筑市場經(jīng)濟(jì)秩序的一大毒瘤，一方面是因?yàn)榫薮蠼?jīng)濟(jì)利益的強(qiáng)力驅(qū)動，違法成本相對較低；另一方面是因?yàn)榇祟悊栴}隱藏性極強(qiáng)，若非違法行為相關(guān)方因矛盾沖突進(jìn)行投訴舉報，行政執(zhí)法機(jī)關(guān)很難發(fā)現(xiàn)。 但是，建筑工程轉(zhuǎn)包行為一旦被有權(quán)機(jī)關(guān)認(rèn)定為非法而無效后，將會引發(fā)一系列糾紛的發(fā)生，給當(dāng)事者造成的損失也將會是十分慘重的。因此，作為建筑施工企業(yè)一定要警惕在工程施工中進(jìn)行轉(zhuǎn)包行為。
